2003年11月某縣交通主管單位舉行新建辦公樓落成典禮，邀請了上級業(yè)務(wù)主管部門、當(dāng)?shù)卣畽C(jī)關(guān)和下屬各單位參加，受邀單位都送來了幾百上千不等的禮金表示祝賀，該單位也專門安排財務(wù)人員收錢并開具收據(jù)。在該縣承接了多處橋梁和道路修建工程的私營企業(yè)老板齊某聞訊后，用紅包裝了5000元現(xiàn)金到該單位主要負(fù)責(zé)人蘇某處，說：“感謝您和單位這些年來對我的關(guān)照，雖然辦公樓落成典禮沒請我，但我還是要來表示我的一份心意，希望您和單位繼續(xù)關(guān)心支持我！”蘇某就說：“那你就把錢交到財務(wù)上去吧。”齊某說：“財務(wù)上交錢的人很多，我還有事等不了，錢交你這再給財務(wù)還不是一樣。”說完齊某放下錢就走了，但蘇某并未將錢上交財務(wù)，而是在以后的生活開支中用掉了。

［分歧意見］

對蘇某的行為如何認(rèn)定有以下三種不同意見。

**種意見認(rèn)為，蘇某的行為構(gòu)成貪污罪。理由是蘇某利用當(dāng)主要負(fù)責(zé)人的職務(wù)便利，侵吞了齊某交來的應(yīng)屬于單位的禮金，是一種典型的貪污行為。

第二種意見認(rèn)為，蘇某的行為構(gòu)成受賄罪。理由是齊某作為在該縣承接多處交通工程的老板，提出要蘇某轉(zhuǎn)交禮金，其實只是讓行賄行為顯得自然的一種借口，他的主要目的就是感謝蘇某的關(guān)照及謀求日后的利益，對此蘇某也是心照不宣的，蘇某將錢用于生活開支則更加證明了這點。

第三種意見認(rèn)為，蘇某的行為只是一種侵占他人財物的違法行為，尚不構(gòu)成犯罪。

［評析意見］

筆者同意第三種意見。理由是：

1、齊某在該單位舉行辦公樓落成典禮時送來禮金，這實際上是民事上的一種贈與行為，而贈與行為是一種實踐行為，只有在交付標(biāo)的物后，財產(chǎn)所有權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移，齊某并未將禮金交給財務(wù)人員，此款的所有權(quán)還未完全發(fā)生轉(zhuǎn)移，嚴(yán)格說仍是齊某的個人財產(chǎn)，還不是單位的公共財產(chǎn)，蘇某也就不存在利用職務(wù)之便貪污的問題。

2、齊某送5000元禮金給交通主管單位似乎有違常理，但也不能排除現(xiàn)實中確有這種為企業(yè)發(fā)展而想辦法與主管單位搞好關(guān)系的情況發(fā)生。雖然齊某這樣做有“誘惑受賄”之嫌，但據(jù)此認(rèn)定蘇某受賄，證據(jù)不足，有客觀歸罪的傾向，不利于保護(hù)公民的合法權(quán)利。

3、齊某與蘇某之間實際上形成了民事上的一種委托關(guān)系，齊某說把錢交蘇某再給財務(wù)就是一種委托蘇某完成贈與行為的意思表達(dá)，蘇某對此也一直沒有表示拒絕，說明他默示接受委托，齊某主觀上錯誤認(rèn)為蘇某會把錢交給財務(wù)。由于蘇某沒有去完成受托行為，這5000元禮金的所有權(quán)尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移，仍是齊某的個人財產(chǎn)，蘇某對此負(fù)有保管的義務(wù)，他不退還齊某而將錢用于自己的生活開支，具有侵占他人財產(chǎn)的主觀故意。

綜上所述，蘇某未完成他人委托的行為，而將為他人保管的財產(chǎn)非法據(jù)為己有，是一種侵占他人財物的一般違法行為。

江西省井岡山市人民檢察院·稂時龍